Вернуться

Рекомендуемые правила по заключению гражданско-правового договора

Гражданское право

В условиях рыночных отношений любой хозяйствующий субъект, да и вообще любой субъект гражданско-правовых отношений, как участник имущественного оборота, в своей деятельности постоянно подвержен риску — быть обманутым.

Избежать этого не просто, так как перспектива оказаться потерпевшим от недобросовестных действий вполне реальна практически для всех. Но при соблюдении определённых условий это осуществимо. Прежде всего, для этого необходимо проявлять максимальную бдительность, осмотрительность и осторожность. А также помнить, что закон защищает отношения, построенные только на праве, основанные только на законе. Именно закон и регулирует договорные отношения, как возникающие, так и существующие.

Но всё же, главным средством регулирования большинства договорных отношений, определяющим основное содержание правоотношений, прав и обязанностей его участников является договор, как основной юридический акт индивидуально-правового характера.

Но, кроме функций регулирования, письменный договор является ещё и доказательством существования договорных отношений, прав и обязанностей у сторон. Вот почему значительная часть договоров заключается в письменной форме, даже в случаях, когда закон не требует этого.

Однако следует помнить, что после подписания договора признание сделки недействительной может оказаться очень трудоёмким процессом, требующим не только доказательств, но и «филигранного юридического мастерства».

«...По наблюдениям В. А. Москвина, количество ошибок в договорной деятельности предприятия распределяется следующим образом: 60% — в процессе подготовки и заключения договора, 25% — при исполнении договора, 15% — при возникновении конфликтной ситуации. При этом среди конкретных ошибок в договорной работе на первом этапе автор называет 21 случай (недостаточная продуманность сделки и содержания договора, ошибки в оформлении и тексте договора, неправильный выбор формы договора, отсутствие в договоре всех условий, несоответствие договора всем обязательным для сделки правилам, установленным законом, отсутствие сопутствующего договора (соглашения) и т. д.). На втором этапе отмечается 9 случаев ошибок (несоблюдение предприятием условий договора, существенное нарушение условий договора другой стороной, несвоевременное обнаружение допущенного другой стороной нарушения обязательства в случае, не предусмотренном законом или договором и т. д.). На третьем этапе называется 6 ошибок (опоздание с сообщением в арбитражный суд, истечение сроков исковой давности и т. д.).»

Кроме того, договоры, признаваемые недействительными, являются таковыми не только в силу намеренных, т. е. целенаправленных и осознанных действий контрагента по договору, но и в силу того, что все неблагоприятные и юридически значимые последствия наступают вследствие некачественного/дефектного волеизъявления сторон, наличия пороков в содержании/языковом изложении, их незнания права.

Рекомендуемые правила по заключению гражданско-правового договора" в настоящей статье основаны на анализе собранного, изученного и обработанного научного и практического материала, а потому есть основание полагать, что могут оказать существенную помощь в заключении договоров — предотвратить возможность признания договора недействительным, избежать реальной возможности обмана, выявить недобросовестность, нечистоплотность контрагента (-ов), обеспечить правовую защиту прав и интересов. Рекомендуемые правила ни в коем случае не императивны.

Анализ большинства нормативно-правовых актов, регулирующих порядок заключения гражданско-правовых договоров, показывает, что на самом деле они всего лишь конкретизируют условия, соблюдение которых необходимо для заключения конкретно определённого вида договора. И регламентируемый ими порядок заключения по сути своей является всего лишь перечнем требований, предъявляемых к конкретному виду договора. Ведь порядок заключения договора представляет собой целенаправленную и осознанную регламентированную (законом или обычаями) последовательность действий, направленных на установление договорных отношений.

Рекомендуемые правила, требования, предъявляемые к процедуре заключения договора, достаточно типизированы, что позволит использовать их в качестве основы для действий направленных на заключение различного рода договоров.

Условно совокупность всех целенаправленных и осознанных регламентированных (законом или обычаями) последовательность действий, направленных на установление договорных отношений представляется возможным разделить на два этапа: I-ый этап — преддоговорная деятельность, II-й этап — договорная деятельность

Первый этап начинается с того, что при намерении заключить договор необходимо чётко обозначить цели и задачи намечаемой сделки для того, чтобы определиться с родовидовой принадлежностью возникающего соглашения. Необходимо предусмотреть главные вопросы предстоящей работы и продумать, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретно определённые действия, прикинуть возможность риска. Риск в хозяйственной деятельности должен быть оправдан.

Это позволит во II-ом этапе определиться в содержании договора при разработке его проекта: «Какие условия договора существенны, а какие — нет?» Затем необходимо определиться в выборе партнёра по договору. Надо сказать, что при грамотном подходе к выбору контрагента решается множество проблем.

Так как для выбора партнёра необходимо тщательно изучить коммерческую и личную биографию партнёра, его экономическую самостоятельность и независимость, добросовестность в исполнении обязательств, авторитет и репутацию в деловых кругах, т. е. всё то, что может представлять интерес и относится к предполагаемым отношениям.

Выбор партнёра основывается на работе службы безопасности предприятия, юридической службы, аналитического отдела, самого руководителя или лица по поручению руководителя организации. В процессе этой работы происходит ознакомление не только с личностью партнёра, но и с документацией, предоставленной возможным партнёром или полученной на законных основаниях (например, бухгалтерский баланс фирмы, учредительные документы, свидетельство о регистрации, технические расчёты, аналитические справки).

Таким образом, проверяется реальное существование организации, с которой собираются вступить в договорные отношения. Кроме того, рекомендуется обратить на то, кто является её учредителем (-ями), каков размер уставного капитала (фонда) и сформирован ли он, где располагается офис, а не просто юридический адрес, в каком банке партнёр обслуживается. Представляется необходимым собрать как можно больше информации о возможном партнёре.

За рубежом, к примеру, предприниматели крайне насторожено относятся к предложениям новых партнёров. И это несмотря на то, что там существует открытые торговые реестры и даже есть фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах и по запросу могут дать подробности о фирме как таковой (уставной фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т. д.) и даже о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей, оценку их деловой репутации, дать сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали и др.

Завершается же этап выбором партнёра, переговорами о заключении договора и согласием контрагента о заключении договора.

Это последний и решающий этап в заключении договора, от которого и зависит его реализация, правовая защищённость и обеспеченность. И представлен он двумя последовательными операциями — согласование воли сторон/разработка проекта договора и заключение/подписание сторонами соглашения.

Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной стороной, а не получать проект от контрагента, поскольку не исключено, что в нём должным образом не будут учтены ваши интересы. Однако, такого же правила может придерживаться и контрагент. Поэтому оптимальным является вариант, по которому стороны в одностороннем порядке глубоко прорабатывают все условия намечаемого договора, а затем обмениваются своими вариантами и проводят тщательный анализ, просчитывают экономическую обоснованность и выгоду, возможные результаты и правовые последствия как благоприятные, так и нежелательные, возможности их предотвращения.

Определившись в требованиях, предъявляемых сторонами к договору, происходит согласование воли сторон. От того, насколько грамотно будет проведена эта работа, зависит дальнейшая правовая судьба договора — полное и своевременное исполнение обязательств по договору, их неисполнение или ненадлежащее исполнение.

Поэтому при формулировании условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего уровня и профиля. А также следует чётко и неукоснительно соблюдать требования, предъявляемые к тексту договора. Необходимо помнить о том, что вся полнота ответственности за свои действия и бездействия возлагаются на стороны заключающие договор. Не может быть и речи о нечёткости фраз или их двусмысленности.

Более того, контрагент может намеренно попытаться включить в договор неясные, завуалированные для вас, но хорошо понятные ему, формулировки и положения, ущемляющие ваши интересы. А затем, основываясь на принципе свободы договора, обманувшая сторона легко может уйти от ответственности.

В основном, решаясь на обман, недобросовестный контрагент рассчитывает:

  • на юридическую некомпетентность или иные недостатки в организации партнёра (например, заключение договора молчанием, на выгодных для него условиях);
  • на использование тонкостей правового регулирования отдельных сторон предпринимательской деятельности (например, условия выкупа акций);
  • на умышленное игнорирование иерархии норм при формировании содержания обязательства (императивные нормы закона — условия договора — правила диспозитивной нормы — обычаи делового оборота), т. е. договоры с признаками ничтожности и с заранее предопределённой перспективой применения в судебном порядке последствий их недействительности (например, вступление органов местного самоуправления в число пайщиков банка путём внесения в уставной фонд части здания, относящегося к государственной собственности, на основании закона субъекта РФ, противоречащего закону РФ).

Предупредить нечестность можно только вдумчивым и тщательным прочтением, правовой обработкой и анализом содержания, условий, положений, умелой и весомой аргументацией при согласовании условий договора. Когда принципы договорных отношений и условия конкретных сделок вырабатываются в переговорах, сторонам можно отстоять необходимые условия и закрепить их в договоре.

Отдельно хотелось бы коснуться таких условий договора, как обеспечение исполнения обязательств по договору. Необходимость рассмотрения данного вопроса отдельно объясняется, прежде всего тем, что договор, составленный юридически грамотно, в обязательном порядке предусматривает и обеспеченность исполнения обязательства по договору. Наличием данного условия определяется правовая обеспеченность договора.

Дело в том, что по общему правилу гражданско-правовые обязательства, вытекающие из договора, должны надлежащим образом исполняться его участниками добровольно. Должны, но не обязаны! Поэтому часто случается, что обязательства не исполняются. Именно поэтому, с целью обеспечения ответственного подхода к заключению договоров и обеспечению стабильности договорных отношений законодатель предусмотрел определённые меры, как с целью повышения гарантии надлежащего исполнения обязательства по договору, так и с целью устранения возможных неблагоприятных юридически значимых последствий экономического характера (например, причинение вреда, ущерба, порча имущества, неисполнение обязательства — поставки или оплаты товара и т. д.).

К числу таких мер относятся неустойка, залог, задаток, поручительство и гарантии. Но обязанность их исполнения неразрывно связана с основными обязательствами — исполнение, неисполнение или ненадлежащее исполнение. Поэтому в целях обеспечения надлежащего исполнения обязательно наличие условий гарантирующих правовую обеспечённость и защищённость договора, а также условий смягчающих или исключающих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение отсутствие вины/умысла, форс-мажорные обстоятельства/обстоятельства непреодолимой силы.

Итак, условия соглашения оговорены, составлен проект договора, удовлетворяющий обе стороны по договору. Наступает черёд стадии короткой по своему исполнению — заключение/подписание сторонами соглашения, но важной по своему значению. Так как с момента подписания договор признаётся заключённым и вступает в свою законную силу.

Поэтому при подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента действительно имеет юридическое право и полномочия на подписание документа (т. е. обладает необходимым объёмом правоспособности). Отсутствие соответствующих полномочий и подписание договора таким представителем, может повлечь в последствии невозможность получить оплату или добиться возврата уплаченной суммы. Для того, чтобы этого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить предъявить необходимые документы. И только убедившись в правоспособности представителя подписать его.

Кроме того, представляется важным оговорить условия хранения договора, т. е. автором предлагается передача третьего экземпляра договора незаинтересованному лицу (например, нотариусу) с тем, чтобы в дальнейшем недобросовестная сторона не изменила условия договора самостоятельно (замена страниц/листов по содержанию при многостраничных договорах), а затем не настаивала на его верности. В дополнение возможно и подписание каждой страницы отдельно с проставлением печати.

При заключении договора следует обращать особо пристальное внимание на излишне эмоциональную поспешность при заключении/подписании договора, небрежное оформление документов, использование в прошлом фирм-однодневок и т. д.